泸州市安全生产责任目标管理考核办法

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我国政府采购当事人界定不清
作者：谷辽海
来源：中国经济时报
http://finance.sina.com.cn
发表时间：2005年07月12日 09:08 　

　　政府采购中的当事人，是指以自己名义参加政府采购活动，并与政府采购结果存在直接利害关系的采购人和供应商。世界上，实施政府采购制度的国家和地区，几乎没有用专门的章节规定政府采购当事人。ＷＴＯ的《政府采购协定》和联合国的《货物、工程和服务采购示范法》等国际政府采购规则也都没有《政府采购当事人》的独立章节，都只是在具体条文中体现政府采购当事人的权利义务。我国《政府采购法》第二章的标题即为《政府采购当事人》，且用了十一个条款专门规范政府采购当事人。为了形象地阐述这一章节各法条的内容，我们还是从一起具体的政府采购案例说起。

　　2004年6月，采购人某中央国家机关需要为本系统采购价值5000余万元的信息工程建设项目及其相应的服务，委托北京一家以营利为目的招标公司进行代理。招标公司接受委托后，决定按我国《政府采购法》所规定的竞争性谈判方式代理采购。为此，成立了由招标公司总经理、业务代表、最终用户的技术专家等七名人员组成的谈判小组，分别邀请国内三家知名的通信公司进行谈判，其中一家供应商为军队企业。通过几轮谈判，三家供应商都根据招标公司的要求，进行了最后的报盘。报价最低的是军队企业，最后成交的供应商则是报价最高的公司。几天后，非常偶然的场合，评审专家说，未曾看到报价最低供应商所呈送的《最终承诺报价文件》，军队企业才知道北京这家招标公司隐匿了他们的关键性文件，没有分别递交给各位评审专家。为此，对招标公司暗箱操作的严重违法行为进行了投诉。受诉的行政主体认为，此案不属于政府采购，理由是采购人不是国家机关，投诉人是军队企业。这一投诉案件究竟由谁主管，其关键是对政府采购当事人的理解发生了偏差。政府采购当事人这一章节的许多条款由于没有揭示一些概念的基本内涵，且有些内容与其他章节的条款发生冲突，从而给人们的实践和认识都造成了障碍。

　　现行法律主要存在如下问题：

　　首先，政府采购当事人不应该包括采购代理机构。无论是民法，还是合同法，不论是中国法还是外国法律，采购代理机构均不能称之为当事人，也不可能成为政府采购活动的当事人。然而我国《政府采购法》第十四条却规定，政府采购当事人是指在政府采购活动中享有权利和承担义务的各类主体，包括采购人、供应商和采购代理机构等。显然，这是从概念的外延对政府采购当事人进行界定，那么其具体内涵指的是什么呢？我们无从得知。实践中，我们将采购人和采购代理机构通称为采购主体。而采购代理机构又分别由非营利为目的集中采购机构和专门以营利为目的社会中介机构组成。前者为国家投资设立的事业单位，公益为目的，专门为公共机构的采购活动提供服务。后者依托公共权利，以私利为目的，获取高额利润为目标，公共采购只是其代理业务的一部分。由于法律未界定两者的内涵和相互之间的区别，造成公共权利监督的缺位。

　　其次，采购人的概念存在模糊和外延的重叠。实践中，许多人经常咨询的问题是怎么样解释采购人，都包括哪些机构。我国《政府采购法》第十五条规定，采购人是指依法进行政府采购的国家机关、事业单位、团体组织。无疑，这一条款一方面还是没有说清楚采购人，另一方面又与前述条款冲突。前述所指的政府采购当事人包括采购人、采购代理机构等。而采购代理机构有事业单位和非事业单位构成。这样一来，事业单位的采购代理机构也是采购人，法律概念的外延重叠。

　　我国从中央到地方，都设立了实施集中采购的各级政府采购中心，毫无疑问都是属于采购人。需要说明的是，《政府采购法》没有对国家机关、事业单位和团体组织这些概念进行解释。虽然我们援引其他法律和行政法规，可以获悉国家机关和事业单位分别所指，但却无法明白“团体组织”都包括哪些。因为我国的团体组织有人民团体、社会团体、单位内部团体，等等。

　　第三，强制委托和自行采购存在法律规范之间的冲突。我国《政府采购法》第十八条规定，采购人采购纳入集中采购目录的政府采购项目，必须委托集中采购机构代理采购；采购未纳入集中采购目录的政府采购项目，可以自行采购，也可以委托集中采购机构在委托的范围内代理采购。这是命令性的法律规范，强制采购人服从，没有任何可以选择的余地，对于纳入政府集中采购目录的货物、工程和服务，采购人是绝对不能自己进行采购，也不允许委托招标公司进行代理。然而，让人遗憾的事接踵而至。《政府采购法》第十九条第二款规定，采购人有权自行选择采购代理机构，任何单位和个人不得以任何方式为采购人指定采购代理机构。这是任意性的法律规范，选择什么样的代理机构来代理，决定权完全取决于采购人的个人意志。笔者在前述已提到，集中采购机构即政府采购中心也是属于采购代理机构，采购人有权选择采购代理机构，也就意味着有权选择集中采购机构。这是《政府采购法》所不允许的，但又是可以的。这不自相矛盾吗？

综上所述，政府采购当事人这章的内容存在众多的冲突，除了前述已经提及的，还有许多与《招标投标法》的内容相抵触或者完全一样。解决问题的惟一有效途径就是统一《政府采购法》，立法机关应该尽快修改相矛盾的法条内容。（11）


（注：本文作者为北京市辽海律师事务所主任、高级律师）


财政部


油品价格调节基金征收使用管理暂行办法
1997年10月30日，财政部

一、为稳定农产品价格，支持农业生产，解决油品提价与农产品不能相应提价的矛盾，经国务院批准，建立油品价格调节基金（以下简称“价格调节基金”）。价格调节基金专项用于补助受柴油调价影响较大的小麦、水稻、玉米等主要农作物的农机田间作业。为做好价格调节基金的收支管理工作，根据国务院《关于加强预算外资金管理的决定》〔国发（1996）29号〕文件规定，特制定本办法。
二、价格调节基金征收范围为全国所有从事加工国产陆上原油的炼油企业；征收标准按加工国产陆上一档原油每吨5元征收。
三、价格调节基金纳入中央财政预算，实行实收实支管理。
为反映价格调节基金的征收、拨付情况，在基金预算收入科目中增设第415款“油品价格调节基金收入”，在基金预算支出科目中增设第415款“油品价格调节基金支出”。价格调节基金的解缴和核拨分别使用以上收支科目。
四、价格调节基金由原油生产企业代征，财政部驻当地财政监察专员办事机构监缴，就地缴入中央金库。
价格调节基金在原油生产企业与原油加工企业原油结算环节征收，原油加工企业按规定缴纳的价格调节基金随同原油价款一同列入成本费用；原油生产企业代征的价格调节基金在“其他应交款”科目下设置“油品价格调节基金”明细科目核算。各原油生产企业应按月向财政部驻当地财政监察专员办事机构申报代征价格调节基金的征收情况，由专员办开具“一般缴款书”，于每月终了后15日内缴入中央金库，并将解缴的数字填列在《财政部派驻机构财政征缴工作月报表》（一）“征收非税收性专项收入”栏“油品价格调节基金”项内。
代征价格调节基金的原油生产企业，可按年征收总额的2‰提取手续费，并计入企业的“营业外收入”科目。
五、征收的价格调节基金应按《中华人民共和国增值税暂行条例》及其他有关规定缴纳增值税、城市维护建设税和教育费附加。
六、价格调节基金实行专款专用。专项用于补助承担农机田间作业的农机服务组织。年终结余结转下年继续使用。
价格调节基金由财政部会同国家计委根据上一年基金的实际缴库金额，于下一年初分两次拨付农业部。农业部根据有关省（自治区、直辖市）小麦、水稻、玉米等主要农作物上一年种植面积和机耕、机播、机收作业量，提出补助资金分配方案，商财政部、国家计委同意后下达资金使用项目计划到有关省（自治区、直辖市）农机行政管理部门，并抄送有关省（自治区、直辖市）财政、物价部门。有关省（自治区、直辖市）农机行政管理部门根据农业部下达的资金使用项目计划中明确的农机作业任务和补助资金数量，逐级下达到市、县农机行政管理部门，并由市、县农机行政管理部门以作业合同形式将补助资金分解落实到承担农机作业任务的农机服务组织。具体操作细则由农业部商财政部、国家计委另行制定。
七、农机服务组织收到专项补助款后，应相应冲减有关费用，降低田间农机作业费、柴油机排灌费等费用。具体的田间作业收费标准由各县（市）物价部门根据补贴情况制定，并监督执行。
八、各原油加工企业必须严格按照国家规定的范围和标准缴纳价格调节基金，不得以任何理由拖欠。
九、各原油生产企业应认真做好价格调节基金的代征代缴工作，不得滞留和占用。
十、各农机服务组织要充分发挥补助资金的作用，提高农机社会化服务水平和组织化程度，提高农业机械化利用率和规模效益，降低单位作业成本，有效控制农机作业收费标准，减轻农民负担。
十一、农业部除了向财政部、国家计委申请资金，向有关省（自治区、直辖市）下达资金使用计划外，在年度终了后三个月内应向财政部、国家计委报送价格调节基金使用决算，并配合财政部、国家计委做好资金使用的日常管理和监督检查。
十二、价格调节基金的征收使用应接受财政、物价、审计等部门的监督。为了保证基金的及时足额入库和按规定管理使用，日常征收入库和使用的监督工作分别由财政部驻所在省、自治区、直辖市财政监察专员办事处和所在省、自治区、直辖市财政厅（局）负责。如发现有关单位不按规定征缴和使用价格调节基金的，应按有关财政法规进行处理，并报告财政部、国家计委。
十三、本办法从1997年1月1日起执行。
今后如原油一、二档价格并价，将另行研究油品价格调节基金征收使用管理办法。
十四、本办法由财政部、国家计委负责解释。